Recupero di private equity e contratti di lavoro - Esempi

Cos'è il Clawbacks Provision?

Una clausola di restituzione in un contratto è una clausola speciale inclusa nei contratti di lavoro e finanziari utilizzati per riferire denaro o benefici che sono stati distribuiti ma devono essere restituiti a causa di determinate circostanze speciali che saranno menzionate nel contratto.

• Questo termine è molto utilizzato nel mondo del private equity / hedge fund. Tali fondi sono generalmente costituiti come una società in nome collettivo, che coinvolge la società di PE o il gestore di hedge fund come socio accomandatario con gli investitori come socio accomandante. La remunerazione è comunemente strutturata utilizzando la regola 2/20 con il 2% come commissione di gestione e il 20% come commissione di incentivo se il fondo ha una performance superiore a una determinata soglia.
• La clausola Clawback consente ai LP di "recuperare" qualsiasi importo riportato che è stato pagato durante la vita del fondo su investimenti di portafoglio precedenti al fine di normalizzare il carry finale alla percentuale originariamente concordata. Pertanto, la disposizione di clawback impedisce agli LP di pagare qualsiasi importo aggiuntivo e quindi subire una perdita successiva.

Come funziona il Clawback Provision? - Caso di studio Yahoo

All'inizio del 2014, Yahoo ha emesso una dichiarazione in cui affermava che gli hacker hanno rubato dati su 500 milioni di utenti. Ancora una volta, nel dicembre 2016, Yahoo ha annunciato che il furto di dati potrebbe aver colpito più di un miliardo di account. Con gli azionisti che perdono oltre $ 350 milioni a causa di queste violazioni, SEC sta esaminando se i dipendenti di Yahoo abbiano nascosto le violazioni dei dati ai propri clienti e azionisti.

Yahoo aveva una clausola di recupero e la retribuzione di Marrissa Mayer (CEO di Yahoo) è coperta. Tuttavia, come da policy aziendale, il clawback può essere implementato solo in caso di segnalazione di dati finanziari errati, sostanzialmente solo in caso di frode contabile. Ciò implica che il clawback non copre questi incidenti di hacking e Marrissa Mayers potrebbe essere al sicuro.

fonte: Fortune.com

Esempi di fornitura di clawback

Alcuni esempi di disposizioni in materia di restituzione possono essere elencati come segue:

• Nell'assicurazione sulla vita, una clausola di restituzione potrebbe richiedere la restituzione dei pagamenti se la polizza viene annullata in qualsiasi momento durante la durata.
• Se vengono ricevuti dividendi, possono essere recuperati in circostanze specifiche, come la vendita delle azioni entro il periodo di lock-in.
• Possono esserci disposizioni di recupero nelle pensioni.
• I contratti governativi con gli appaltatori possono includere il recupero dei pagamenti agli appaltatori se determinati requisiti non vengono soddisfatti.
• Negli accordi salariali dei dirigenti, una clausola di restituzione può richiedere al dirigente di rimborsare importi specifici all'organizzazione se il dirigente viola un accordo di non concorrenza e si unisce a un altro concorrente entro un determinato periodo di tempo dopo aver lasciato la società.

Calcolo del ClawBack nel Private Equity

Le disposizioni di clawback del GP possono richiedere loro di restituire gli emolumenti in eccesso se una delle seguenti condizioni è soddisfatta:

1. A un socio accomandante (LP) non è stato fornito il suo rendimento preferenziale, che generalmente è compreso tra l'8 e l'11%
2. Il GP ha ricevuto un interesse trasportato (profitto superiore all'investimento) superiore al tasso contrattuale (generalmente il 20% ma spesso meno per i fondi immobiliari)
3. Il socio accomandante non ha ricevuto la sua quota di profitti per il "periodo di recupero". In generale, dopo il rendimento preferito, l'interesse trasferito viene solitamente suddiviso come 20% per il LP e 80% per il GP (o in alcuni casi, può essere una divisione 50-50) fino a quando il GP non ha ricevuto il 20% dell'intero profitto quantità.

Esempio di fornitura di clawback: Wells Fargo

Nel settembre 2016, Wells Fargo è stata multata di 185 milioni di dollari per aver commesso frodi nel corso degli anni, che includevano l'apertura di carte di credito senza il consenso di un cliente, la creazione di account di posta elettronica falsi per iscrivere i clienti ai servizi di banking online e costringere i clienti ad accumulare commissioni in ritardo sui conti non sapevano nemmeno di averlo fatto. Wells Fargo ha anche licenziato 5.300 dipendenti in relazione alla truffa.

Wells Fargo ha annunciato che "recupererà" un compenso di 41 milioni di dollari dal loro amministratore delegato John G. Stumpf.

La strada davanti

• Le autorità di regolamentazione statunitensi stanno valutando la possibilità che le banche posticipino il risarcimento per gli alti funzionari e consentano il recupero per giudizi errati o azioni illegali nei 7 anni precedenti. La legge dovrebbe entrare in vigore nel 2019 e le autorità di regolamentazione stanno cercando di finalizzarla al più presto. Tuttavia, i consulenti legali delle banche temono che lo scandalo Wells Fargo comporterà loro l'imposizione di requisiti più rigorosi e concreti nella loro proposta, come richiedere alle banche di decidere in un breve lasso di tempo (meno di 30 giorni) sull'articolazione restituire il risarcimento una volta scoperto un comportamento scorretto.
• Le disposizioni per il recupero sono state rafforzate in tutte le principali banche statunitensi dopo la crisi finanziaria del 2008, principalmente per ritenere i dirigenti responsabili dell'assunzione di rischi. Tuttavia, il periodo di tempo proposto per il recupero è di 3 anni, che è sostanzialmente inferiore al periodo di tempo corrente di 7 anni.
• L'anno scorso la Gran Bretagna ha introdotto leggi che consentono alle banche e alle istituzioni finanziarie di richiedere il recupero dei bonus dai banchieri, che si ritiene abbiano agito in modo irresponsabile fino a 10 anni dopo essere stati erogati. Standard Chartered Bank ha dichiarato che recupererà i bonus da ben 150 dipendenti senior se ritenuti colpevoli di violazione delle regole interne sull'assunzione di rischi. Va anche notato che il recupero di denaro da persone che hanno già lasciato la banca può trovarsi di fronte a difficoltà finanziarie e legali.
• Le regole variano da una banca all'altra, ma generalmente consentono alle banche di riportare i premi in azioni o di penalizzare per cattiva condotta, assumendosi rischi irragionevoli o mostrando scarse prestazioni. I dirigenti possono essere puniti anche se le banche devono rideterminare i suoi risultati per un importo significativo.